【作者单位】 华中科技大学管理学院科技管理与知识产权系{硕士研究生}，国防知识产权局{工程师}，国防知识产权局{高级工程师}

　　【关键词】 国防领域，功能性，外观设计，必要性，保护

　　【摘 要】 在我国，民用领域的科技创新成果可以申请发明、实用新型和外观设计专利，以获得保护，而国防专利只保护创新程度较高的发明专利。但国防领域一些具有特殊功能的外观设计因涉及国防利益需要保密，他们既无法申请普通外观设计专利，也无法申请国防专利获得保护。围绕功能性外观设计在国防专利保护中的必要性、迫切性等主线，探讨和论证为何要将外观设计纳入国防专利保护范畴。

引言 　　

　　当前，我国普通专利包括发明、实用新型、外观设计三种专利，而国防专利仅仅包含发明专利。国防专利是指涉及国防利益以及对国防建设有潜在作用需要保密的发明专利。当某一件发明涉及国防利益时，不能采用普通发明专利进行保护，而应向国防专利机构申请国防专利保护。那么，普通专利制度中与发明专利并列的实用新型和外观设计专利，是否也会由于涉及国防利益需要保密，不能够申请普通专利，而需要通过国防专利予以保护呢？目前，涉及国防利益需要保密的实用新型专利保护问题，国防专利机构正在开展相关的研究，而涉及国防利益需要保密的功能性外观设计保护问题，还没有予以考虑。基于此，本文将对涉及国防利益需要保密的功能性外观设计寻求国防专利制度保护的必要性进行探讨。

　　一、设立国防领域功能性外观设计保护制度的现实需求

　　国防领域功能性外观设计中包含很多涉及国防利益的因素。与普通外观设计相比，武器装备的功能性外观设计是为了实现某种特殊功能而设计的，重在功能而不是“美感”，重在实战而非“吸引眼球”。由于这些功能性外观设计本身带有的一些特殊的功能，会直接和间接体现武器装备的功能特征和技术信息，他方可以通过装备的外形，推测其功能、技术参数等信息，推测出我国目前国防装备的技术特点、发展现状及未来趋势，从而制定相应的应对政策，以致影响我国的国防安全和利益。所以，一般在设计完成之时就会带有一定的密级，不能够公开。例如，迷彩服就是一种典型的功能性外观设计，其功能在于使身着迷彩服的士兵与周围环境颜色融合在一起，达到迷惑敌人的功效。对于迷彩服的发明创造，如果用文字去界定其技术方案是非常困难的，甚至是无法界定清楚的，所以通过发明专利无法实现对迷彩服的保护。还有某一种导弹驱逐舰，其特定的外型尺寸可以有效解决船舶在特定海域航行颠簸的问题，可以改善船舶运行的功能。但是这些功能性的设计很难通过发明、实用新型专利文件的撰写表现出来，但并不能否定其创造性。有一些导弹的外观设计可以有效提高导弹的命中率，提高导弹的作战效能，但是导弹的外观设计中，有很多参数很难通过文字去描述，也没有足够的创造性去申请获得国防发明专利的保护。由于这类功能性外观设计在设计完成之时都带有一定的密级，是不允许申请普通外观设计专利的，所以说，国防领域还有很多类似的功能性外观设计无法得到有效保护，设计单位的创造性劳动仍然得不到知识产权制度的保障。

　　同时，国防装备的功能性外观设计虽然带有密级，但其并不是绝对保密的，设计单位对于功能性外观享有的权利很容易由于一些其他客观因素而丧失。一方面，国防科研单位对国防装备的研究在立项阶段，国防装备的外形设计方案常常起到关键的作用，在某些领域甚至会成为决定性因素。国防装备的外观设计成功立项，会给国防科研单位带来经济利益，但是国防装备在立项阶段投入生产之前，会有多方单位、技术专家参加评审等程序，这在某种程度上相当于已经在内部范围进行公开，设计单位的权利处于一种极度不稳定的状态，其经济利益很容易受到侵害。例如在很多型号的飞机设计过程中，由于有多方技术专家参与评审，换句话说已经被内部公开，如果不给予飞机外型适当的保护，很难避免权利不被侵害。另一方面，在国防装备的试验过程中，或投入使用后，其外观无论采取哪种保密手段，都有可能因为一些客观原因提前公开，甚至有可能被普通民众获取，一旦发生这种情况，对国防研发单位来讲是极其不利的。比如飞机在实验过程中很容易被普通民众获取相关外观信息，有的甚至会被他人申请普通外观设计专利。未来飞机解密公开后，会因此受到他人普通外观设计专利的阻碍，造成国防装备外观一旦解密就意味着权利丧失，影响到真正投入巨大成本研发设计的国防科研单位利益，这对设计者和设计单位的权益保障是非常不利的，也不利于国家安全保密制度。另外，国防装备功能性外观设计在被他人获取后，可能会导致现实中有玩具公司开始在市面上销售与很多新的未公开的飞机外观相同的飞机模型，这也会影响到设计单位的利益。

　　由此可见，国防领域的功能性外观设计由于涉及国防利益而需要保密，起码是在某一段时间内需要保密，所以无法申请普通外观设计专利获得保护。但是在保密状态的功能性外观设计也会由于很多客观原因被公开，导致设计人的权利丧失，不利于我国国防装备建设以及国防单位自身的发展。所以对于这类处于保密状态的功能性外观设计，也必须通过相应的制度对其进行保护，在国防领域设立功能性外观设计保护制度有其现实的需求。